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“阅后即焚”或促成更多价格串谋-宜化聚氯乙烯树脂多少钱一吨

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2023年2月24日,国内多家媒体、自媒体转发了《BUSINESS INSIDER》有关《谷歌被司法部指控在反垄断案中销毁证据》的报道。其中提到:

(美国联邦)司法部于 2020 年对谷歌提起反垄断诉讼,指控其使用非法手段维护其在互联网搜索领域的主导地位。

在备案文件中,司法部表示,谷歌早在 2019 年年中就被要求暂停其自动删除操作,以应对诉讼。

根据司法部的备案,谷歌当时不仅没有暂停其自动删除的做法,反而继续每 24 小时删除一次聊天记录,直到今年 2 月 8 日。

傲创家办,公众号:傲创家办谷歌被司法部指控在反垄断案中销毁证据

2019年,国家市场监督总局曾经对拒绝、阻碍反垄断调查违法行为作出了16份行政处罚决定书,对本案调查过程中山东康惠医药有限公司、潍坊普云惠医药有限公司及相关人员拒绝、阻碍反垄断调查的行为,共计予以253万元的罚款(《暴力阻碍反垄断执法,两家药企及相关人员合计被罚253万元》)。

2020年,国家市场监督总局也曾对青海省民和川中石油天然气有限责任公司通过焚烧涉案证据资料妨碍调查的行为依法作出处罚(相关报道参见《焚烧涉案资料三小时,青海一燃气公司因阻碍反垄断调查被重罚70万元》)。

由上述两案可知,在滥用市场支配地位等实施起来较为复杂的案件中,涉及证据资料众多,往往还是会留下难以销毁、隐匿的证据。销毁相关证据难度也比较大,而且可能面临较为严重的处罚。

但是,相比之下,对于垄断协议而言,尤其是市场集中度高,竞争对手之间彼此较为熟悉、存在一定默契,或者有行业协会、行业主管部门工作人员、共同的投资者、共同的上游或下游合作伙伴,作为中间人进行撮合的情况下,通过交互定价、产销量、销售地域或客户信息,往往就可以实现对市场的操控和价格串谋。

国内也不乏一些在线办公软件、在线聊天软件有类似“阅后即焚”的功能,可以更好地保护在线交流的私密性。但是,这样的技术手段的确很可能让各类垄断行为,尤其是横向、纵向的价格串谋变得更加便利,且难以被反垄断执法机构举证。

以往国内反垄断执法实践中,已经有将微信聊天记录作为证据的先例,相关报道如:

《【关注】尽管1亿罚款只是一年该药品原料销售额的2%,但这是一个典型的判例,包括“微信聊天”亦可作为陈堂供证》:“……以上事实,有当事人与托毕西有关人员微信聊天记录、《巴曲酶进展及阶段性决策建议汇报》、“巴曲酶后续解决事宜讨论群”微信聊天记录、调查询问笔录等证据证明。”;

《重磅!一药企不服3亿罚单提起反垄断行政诉讼,国家市场监管总局成被告》:“

但是被告方指出,从公司人员名册、福利发放、微信聊天记录等证据显示,两家公司存在人员混同。

在查处垄断协议时,相比通过微信聊天达成的垄断协议,通过口头约定达成的价格串谋更难被调查。

例如2017年9月,国家发展和改革委员会对湖北宜化集团有限责任公司等18家聚氯乙烯树脂(简称“PVC”)经营企业通过微信聊天群串谋价格的行为进行了处罚。

2016年1月,国家发展改革委也曾对重庆青阳、重庆大同、江苏世贸天阶、上海信谊联合、商丘华杰五家公司通过口头协议达成并实施别嘌醇片垄断协议案依法作出处罚

但是,“负责侦办此案的国家发改委价格监督与反垄断局调查二处副处长吴东美介绍,这些企业在协商价格时故意没有形成书面协议,仅靠口头约定,给侦查带来了不少难度。”

澎湃新闻|刘旭,公众号:竞争法与商业战略价格协同阴影下的快递涨价

考虑到具有“阅后即焚”功能的软件已经在国内推广了多年,所以不排除已经有为数不少的行业存在通过使用具有这类功能的应用软件来实施垄断行为,通过价格串谋、操纵招投标等限制竞争行为,牟取垄断利润的情况。在这样的背景下,新《反垄断法》第六十二条提高了对“拒绝提供有关材料、信息,或者提供虚假材料、信息,或者隐匿、销毁、转移证据,或者有其他拒绝、阻碍调查行为的”处罚力度:

第六十二条

对反垄断执法机构依法实施的审查和调查,拒绝提供有关材料、信息,或者提供虚假材料、信息,或者隐匿、销毁、转移证据,或者有其他拒绝、阻碍调查行为的,由反垄断执法机构责令改正,

对单位处上一年度销售额百分之一以下的罚款,上一年度没有销售额或者销售额难以计算的,处五百万元以下的罚款;对个人处五十万元以下的罚款。

李般若 整理,公众号:反垄断大数据新《反垄断法》颁布:36般变化

但是,上述修法措施,很可能会更加刺激经营者更多使用具有“阅后即焚”功能的软件,更加隐秘地实施各类垄断行为,甚至可能将这类做法拓展到

与反垄断执法人员内外勾结

上,导致相关个案调查也变得更加困难。

未来,反垄断执法无疑会遇到更多举证技术上的难题。这一方面需要反垄断执法机构与相关应用软件开发机构、网信监管机构建立合作机制,争取在技术上克服取证困难,另一方面也需要进一步加大反垄断执法处罚力度,灵活运用

宽大政策

,更好激励经营者合法经营,或者及早主动退出垄断协议。

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